WWW.NEW.Z-PDF.RU
БИБЛИОТЕКА  БЕСПЛАТНЫХ  МАТЕРИАЛОВ - Онлайн ресурсы
 


Pages:     | 1 ||

«СОБСТВЕННОСТЬ Материально-правовые аспекты изобретений работников АННОТАЦИЯ ANNOTATION В статье рассмотрены вопросы материально- The ...»

-- [ Страница 2 ] --

Первая из них, как уже отмечалось, основана на буквальном прочтении абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ: раз сказано «расходов на производство», значит, расходы ни на что другое во внимание приниматься не могут. К этому можно добавить, что термины «производство» и «реализация» (как синоним «продажи», «торговли») различаются и в данном абзаце, и в других нормах указанного пункта, и в названии статьи, и в главе 21 НК РФ в целом везде говорится о производстве «и» реализации или только о производстве как создании товаров (результатов работ, оказании услуг) (подп. 4 п. 1 ст. 148, п. 5 ст. 154, п. 10 ст. 165, п. 13 ст. 167, п. 4 ст. 171, п. 3 ст. 1741), то же самое и в главе 25 (п. 1 ст. 249, п. 8 ст. 250, п. 2 ст. 252, ст. 264) .

В обоснование второго мнения можно апеллировать к историческому способу толкования норм налогового законодательства 5. Тогда, когда писалась глава 21 НК РФ, торговая деятельность определялась как предоставление услуг в оптовой и розничной торговле (раздел «G» час- тей III, IV Общероссийского классификатора видов экономической деятельности, продукции и услуг ОК 004-93 (ОКДП), утвержденного постановлением Госстандарта РФ от 6 августа 1993 года № 17, причем раз- дел «G» части III сохраняет силу и по сей день). То есть под «производством» в главе 21 НК РФ тогда вполне могла пониматься в том числе и торговля как оказание услуг .

Более точной представляется позиция ФНС России как основанная на приоритетном, хотя, конечно, не единственном способе толкования налоговых норм .

Этот приоритет выражается в том, что обращение к другим способам толкования оправдано только при недостаточности буквального толкования, при неясности, неоднозначности буквального смысла используемых НК РФ слов и выражений .

Один из блестящих примеров его практического применения содержится в постановлении Президиума ВАС РФ

–  –  –

Как издавна и неоднократно указывалось в юридической литературе, буквальное, граммати-ческое толкование («буква закона») является всегда первичным, исходным, ненарушаемой основой его понимания 6. И добавлю от себя, не только исходным, но и самодостаточным, если сама по себе норма не содержит неясностей или противоречий либо не вступает в противоречие с другими нормами данного акта и/или других законодательных и/или нормативных правовых актов такого же уровня регулирования 7 .

Сформулированная ФНС России позиция поддерживается и судебной практикой [постановления ФАС Центрального округа от 31 октября 2008 года по делу № А48-3912/07-2 (определением ВАС РФ от 5 марта 2009 года № ВАСотказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), ФАС Центрального округа от 18 июля 2007 года по делу № А48-602/06-18 (определением ВАС РФ от 19 декабря 2007 года № 14134/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), ФАС Волго-Вятского округа от 14 июня 2007 года по делу № А82-6804/2005-99] .

Когда же речь идет не о торговле вообще, а о реализации ценных бумаг, включая векселя (что, несомненно, является торговой операцией), местные налоговые органы не только не отрицают права организации на применение «правила 5 %», но, напротив, настаивают на необходимости руководствоваться им. Ибо это дает им возможность предъявить претензии в отсутствии раздельного учета, который бы надо было вести, если бы при подсчете суммы расходов, связанных с необлагаемой реализацией ценных бумаг, в нее была включена покупная стоимость выбывающих из оборота ценных бумаг (векселей). Арбитражные суды в этих спорах соглашаются с доводом налогоплательщиков о том, что затраты, связанные с приобретением ценных бумаг, к расходам на производство товаров не относятся, в связи с чем доля расходов на производство товаров, не подлежащих налогообложению, у организации равна нулю, то есть никогда не превышает 5 процентов от общей величины совокупных расходов на производство (постановления ФАС Московского округа от 29 февраля 2008 года № КАА40/1094-08 по делу № А40-15579/07-107-116, ФАС Западно-Сибирского округа от 15 октября 2010 года по делу № А46-23193/2009, ФАС Уральского округа от 10 апреля 2007 года № Ф09-2451/07-С2 по делу № А71-8119/06 и др.) .

Таким образом, здесь буквальная трактовка положений абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ (в соответствии с которой торговые операции это не производство) используется в интересах налогоплательщика: из нее делается вывод не о том, что при осуществлении необлагаемых торговых операций (в данном случае с ценными бумагами, включая векселя) раздельный учет надо вести всегда, независиСм., например: Алексеев С. С. Право. Азбука. Теория. Философия. Опыт комплексного исследования. — М., 1998; Калмыков Ю. Х. Вопросы толкования и применения гражданско-правовых норм. — М., 2008. К сожалению, я не увидел акцентирования на этом моменте в посвященной толкованию норм именно налогового законодательства работе О. Р. Михайловой «Толкование норм налогового законодательства»: Учебное пособие. — М.: Статут, 2004 .

Я называю это «правилом Наполеона», выводимым из следующей, неважно реальной или придуманной, истории: «Почему не стреляют пушки? спрашивает Наполеон у маршала. — Сир, на то есть тысяча причин, отвечает тот. — Во-первых, нет снарядов. Хватит!», говорит Наполеон. Применительно к анализируемой ситуации это означает, что если достаточно буквального толкования (нет снарядов), то нет необходимости (да и права) обращаться к иным способам толкования, в данном случае историческому .

Предприятия и налоги 61 мо от доли расходов на необлагаемые торговые операции в сумме совокупных расходов организации, а о том, что его не надо вести никогда .

Указанная линия «защиты», избранная налогоплательщиками, совершающими операции с ценными бумагами, и совпадающая в своей исходной посылке с позицией ФНС России, игнорируемой налоговыми органами, тактически единственно верная. Ведь если согласиться вести учет расходов на осуществление необлагаемых операций с ценными бумагами, то неизбежно придем к заключению о необходимости включать в их состав покупную стоимость реализованных бумаг. Причем общеизвестным стандартным путем через п. 1 ст. 11 НК РФ. Поскольку глава 21 НК РФ не определяет, что такое расходы на осуществление данных операций, обращаемся или к главе 25 НК РФ (подп. 7 п. 7 ст. 271, п. 2 ст. 280), или к Положению по бухгалтерскому учету «Учет финансовых вложений» ПБУ 19/02, утвержденному приказом Минфина России от 10 декабря 2002 года № 126н (пп. 28, 29, раздел IV). Результат будет один и тот же: расходы на приобретение ценных бумаг признаются при их выбытии из оборота, следовательно, они неотъемлемая составная часть операции реализации ценных бумаг расходы на ее осуществ-ление .

Если же организация решит во избежание споров с налоговыми органами вести раздельный учет НДС при реализации векселей, то она должна будет ответить на вопрос, какой именно НДС подлежит раздельному учету .

По какому НДС надо вести раздельный учет Ответ на это, соответствующий НК РФ, дан в письме Минфина России от 11 января 2007 года № 03-07-15/02 (разослано налоговым органам для использования в работе письмом ФНС России от 2 февраля 2007 го-да № ШТ-6-03/68@) и письме ФНС России от 13 ноября 2008 года № ШС-6-3/827@ «О порядке применения абзаца 9 пункта 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации» .

Раздельному учету должен подвергаться только НДС, предъявленный по тем товарам (работам, услугам), которые одновременно используются для осуществления как облагаемых, так и необлагаемых операций. Как правило, это общехозяйственные расходы .

В связи с этим целесообразно по возможности максимально распределить посредством организационно-распорядительной документации общехозяйственные расходы между облагаемой и необлагаемой деятельностью. Например, записать, что бухгалтер Иванова ведет только учет операций с ценными бумагами, тогда НДС по используемому ею столу, компьютеру, канцелярским принадлежностям ни при каких условиях делить не надо .

И только НДС по тем общехозяйственным расходам, которые не удастся расписать, что называется, «прямым счетом», надо делить пропорционально выручке. При этом для сопоставимости «выручек» выручка от облагаемой реализации берется без учета НДС, на что неоднократно указывал Минфин России. Последний раз в письме от 18 августа 2009 года № 03-07-11/208, в котором отметил, что указанная позиция подтверждена постановлением Президиума Высшего Арбитражного Су-да РФ от 18 ноября 2008 года № 7185/08 .

А. РАБИНОВИЧ, Хозяйство и право главный методолог группы компаний Energy Consulting

РЫНОК ЦЕННЫХ БУМАГ

Неттинг обязательств участников рынка ценных бумаг в процессе клиринговой деятельности

АННОТАЦИЯ ANNOTATION

Статья посвящена исследованию роли неттинга The article is devoted to the exploration of как специального способа прекращения обяза- the special role of netting arrangements in тельств на организованном рынке ценных бумаг the clearing procedure in the organized capital в процессе осуществления клиринговой дея- markets. The article finds that a mandatory use of тельности. Обязательное использование про- netting in the clearing process empowers цедуры неттинга в клиринговой деятельности a participant with a sufficient degree of protection предоставляет участникам рынка ценных бумаг with respect to safe and expedient settlement of дополнительную защиту в части безопасного и obligations .

быстрого окончания процесса исполнения (пре- KEY WORDS: financial market, netting, settlement, кращения) обязательств. novation, capital market infrastructure, clearing КЛЮЧЕВЫЕ СЛОВА: финансовый рынок, нет- system, financial instrument, credit risk, clearing тинг, зачет, новация, инфраструктура рынка process .

ценных бумаг, клиринг, финансовый инструмент, кредитный риск, клиринговая деятельность .

Принятие Федерального закона от 7 февраля 2011 года № 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» (далее Закон о клиринге) позволило предоставить участникам организованного рынка ценных бумаг дополнительные гарантии, связанные с прекращением и исполнением обязательств по поставке финансовых инструментов и производству расчетов. В силу специфики функционирования рынка ценных бумаг возникает потребность в наличии специального способа прекращения обязательств, который отражает интересы всех участников организованного рынка ценных бумаг, а не только отдельных субъектов. Посредством регламентации процедуры неттинга обязательств в Законе о клиринге регулирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг выведено на новый, более высокий уровень. К сожалению, ранее действовавшее законодательство никак не определяло порядок осуществления неттинга обязательств на рынке ценных бумаг. Впервые понятие клиринга применительно к рынку ценных бумаг было сформулировано в Федеральном законе от 22 апреля 1996 года № 39ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ст. 6), но оно не содержало каких-либо упоминаний о неттинге обязательств. Между тем без регламентации процедуры неттинга обязательств и предоставления гарантий окончательности результатов неттинга эффективное и безопасное производство клиринга обязательств на рынке ценных бумаг невозможно .

Хозяйство и право В новом Законе дана следующая дефиниция клиринга: определение подлежащих исполнению обязательств, возникающих из договоров, в том числе в результате осуществления неттинга обязательств, и подготовка документов (информации), являющихся основанием прекращения и (или) исполнения таких обязательств. Клиринговая система функционирует по определенным, единым для всех участников правилам. Это позволяет централизованно управлять экономическими рисками, возникающими у участников организованного рынка ценных бумаг при совершении сделок с финансовыми инструментами. Неттинг обязательств важная составляющая производства клиринга, без которой невозможно быстрое завершение процесса исполнения всей совокупности обязательств, входящих в клиринговый пул, и эффективное осуществление расчетов .

Итак, главное в регулировании клиринговой деятельности попытка создать такую систему взаимоотношений, при которой неттинг обязательств будет происходить безопасно и с минимальным риском каких-либо имущественных потерь для участников организованного рынка ценных бумаг. Традиционные способы прекращения обязательств, предусмотренные гражданским законодательством, ориентированы на индивидуальные обязательства, для которых, как правило, не характерна множественность лиц, они не рассчитаны на одновременное прекращение совокупности (большого числа) однородных обязательств .

Неттинг как специальный способ прекращения обязательств позволяет своевременно завершать процесс исполнения условий сделки ее прекращением на оговоренных в сделке условиях. Но это не единственное преимущество неттинга .

Если субъекты рынка ценных бумаг сочтут процедуру прекращения и исполнения обязательств посредством неттинга небезопасной, они вправе отказаться присоединяться к клиринговой системе в качестве ее участников и избрать самостоятельное производство расчетов. В связи с этим неттинг обязательств должен отвечать определенным требованиям безопасности с точки зрения защищенности интересов участников клиринга. Преимущество неттинга по сравнению с отдельными способами прекращения гражданско-правовых обязательств состоит в придании централизации процессу исполнения индивидуальных обязательств на рынке ценных бумаг .

Кроме того, неттинг обеспечивает окончательность бесповоротности произведенных расчетов и необратимость прекращения обязательств. На применении указанного принципа основана важная новелла Закона о клиринге: даже признание недействительным договора, обязательство по которому прекращено неттингом, не влечет аннулирование результатов неттинга и недействительность сделок, совершенных в процессе неттинга (ч. 4 ст. 14). Согласно п. 11 ст. 2 Закона о клиринге неттинг представляет собой полное или частичное прекращение обязательств, допущенных к клирингу, зачетом и (или) иным способом, установленным правилами клиринга. В отличие от зачета как способа прекращения обязательства по гражданскому законодательству при неттинге не требуется соблюдение формальностей, предусмотренных для производства зачета: доказывание факта наличия встречного однородного требования, заявление одной из сторон для производства зачета, наступление срока исполнения обязательств до заявлеРынок ценных бумаг 65 ния о зачете. Доказывание неоднородности требований, которое может поразному толковаться судебной практикой, создает правовую неопределенность относительно прекращения обязательств и производства зачета, которая обусловлена также отсутствием документального подтверждения факта прекращения обязательств зачетом со стороны обоих участников сделки .

Обязательным условием зачета по гражданскому праву является наступление срока исполнения обязательства, кроме случаев, когда срок не указан или определен моментом востребования (ст. 410 ГК РФ). При осуществлении же клиринга право на прекращение обязательств возникает и срок исполнения обязательства по поставке финансового инструмента наступает в определенный момент времени, строго установленный клиринговой организацией, который не зависит от реального срока исполнения индивидуального обязательства участником организованного финансового рынка. То есть срок исполнения обязательств на организованном финансовом рынке наступает в период осуществления неттинга, а не до включения обязательств в процесс клиринга. Таким образом, единственным условием для производства неттинга является допущение обязательств к участию в клиринге. Как только обязательство включается в клиринговый пул, его исполнение начинает подчиняться определенным правилам о времени и способе исполнения, выработанным соответствующей инфраструктурой рынка ценных бумаг .

Кроме того, неттингу как способу прекращения обязательств присущи множественность субъектов и наличие совокупности обязательств, подлежащих прекращению в течение установленного периода. Для ускорения производства расчетов по выбору клиринговой организации в процессе неттинга могут прекращаться как отдельные индивидуальные обязательства некоторых участников клиринга, так и одновременно вся совокупность обязательств с множественностью лиц. В отличие от гражданско-правового зачета прекращение обязательств неттингом происходит без специального волеизъявления и получения согласия у участников организованного рынка ценных бумаг. Сам статус участника клиринга и нахождение обязательства в клиринговом пуле означает возможность производства неттинга клиринговой организацией без какого-либо уполномочивания со стороны участников финансового рынка .

Закон о клиринге исходит из того, что правилами клиринга, утверждаемыми клиринговой организацией, должны быть установлены конкретные сокращенные сроки для производства неттинга, прекращения или исполнения обязательств, и определения размера обязательств центрального контрагента и участников клиринга перед ним. Так, ч. 2 ст. 4 Закона о клиринге закрепляет, что правила клиринга должны определять порядок проведения клиринга и порядок исполнения обязательств по итогам клиринга. Наличие строго ограниченного временными рамками срока для производства неттинга обязательств, допущенных к клирингу, является важной составляющей предусмотренного порядка проведения клиринга и гарантией защиты прав и экономических интересов его участников. Такой срок должен быть по возможности минимальным. Законом о клиринге определено, что размер обязательств центрального контрагента и размер обязательств Хозяйство и право участников клиринга перед ним должен оцениваться не позднее чем в течение каждого рабочего дня, что будет затруднительно без производства неттинга в пределах этого срока (ч. 3 ст. 22). Чем длиннее период с момента начала и до окончания исполнения сделки, тем больше количество незакрытых торговых контрактов между участниками и, следовательно, больше вероятность того, что цены продажи финансовых инструментов на рынке изменятся. В этом случае значительно возрастает рыночный риск для всей клиринговой системы, поскольку увеличивается стоимость замены финансового инструмента, не предоставленного нарушившим обязательство участником клиринга, в пользу участников клиринга, которые добросовестно исполнили свои обязательства. Таким образом, чем длиннее период для производства неттинга обязательств и всей процедуры клиринга, тем значительнее риск того, что один из участников сделки может стать несостоятельным либо нарушить обязательство. Это, в свою очередь, негативно сказывается на всей организованной торговле финансовыми инструмен-тами .

По сути, неттинг специальный способ прекращения обязательств, возникающих на организованном рынке ценных бумаг, который выполняет важную экономическую функцию по сокращению количества индивидуальных позиций (обязательств) и сведению их к сравнительно небольшому числу. Уже на сокращенном в процессе неттинга количестве позиций и уменьшенном объеме обязательств происходит прекращение клиринговой организацией оставшихся обязательств между участниками рынка ценных бумаг. То есть процедура неттинга сокращает размер потенциальных убытков, возникающих вследствие нарушения обязательства одним или несколькими участниками клиринга, а также саму вероятность нарушения ими обязательств. В результате неттинга существенно сокращаются расходы по исполнению сделок, а также информационные и коммуникационные расходы. При осуществлении неттинга обязательств общее количество и размер платежей, которые необходимы для прекращения обязательств по поставке финансовых инструментов, значительно меньше по сравнению со случаем, когда производство расчетов при организованной торговле происходит по каждой отдельной сделке. Таким образом, неттинг как способ прекращения совокупности обязательств на финансовом рынке безусловно необходим для эффективного его функционирования, поскольку он минимизирует кредитный риск и риск ликвидности, что в конечном счете ведет к уменьшению системного риска для всего организованного рынка ценных бумаг .

Правовая природа неттинга выражается в его способности одновременно и окончательно прекращать множество существующих обязательств. К сожалению, во вновь принятом Законе о клиринге его регламентация недостаточна .

Закон содержит лишь самые общие формулировки о неттинге, не определено, в каком случае происходит полное, а в каком частичное прекращение обязательств на финансовом рынке в результате осуществления неттинга. Законодательное регулирование должно обеспечивать полное раскрытие процедуры осуществления неттинга и правовых последствий, которые он порождает. Только в этом случае лицо, осуществляющее функции центрального контрагента, сможет обесРынок ценных бумаг 67 печивать надлежащий мониторинг и контроль за различными видами рисков при производстве расчетов, а также правильно рассчитывать и переводить на себя причиненные в ходе организованной торговли убытки. Если возникшие или прекращенные в результате неттинга обязательства будут оспорены в судебном порядке, это приведет к дополнительным потерям, ранее не учтенным центральным контрагентом, что может вызвать сомнения у участников инфраструктуры относительно легитимности результатов всей клиринговой деятельности .

Согласно Закону о клиринге полное или частичное прекращение обязательств в процессе неттинга может происходить зачетом и (или) иным способом, предусмотренным правилами клиринга. Но, на мой взгляд, регулирование неттинга правилами клиринга вряд ли правильно, так как в данном случае не отвечает серьезности задачи. В силу существующей в России правотворческой традиции основания прекращения и возникновения обязательств подлежат регламентации на законодательном уровне. При ее отсутствии последствия осуществления неттинга, закрепленные в автономных актах отдельных хозяйствующих субъектов, будут оспариваться недобросовестными участниками рынка, что приведет к увеличению правовой неопределенности и возникновению неоправданно высоких рисков при осуществлении клиринговой деятельности .

Закон о клиринге всесторонне не определяет понятие неттинга и его место среди других способов прекращения обязательств. Кроме того, при формулировании дефиниции неттинга как полного или частичного прекращения обязательств, допущенных к клирингу, зачетом и (или) иным способом, установленным правилами клиринга, законодатель некорректно использует понятие способа производства неттинга (ст. 2 Закона о клиринге). Сама процедура неттинга выступает способом прекращения обязательств. Правильно говорить не о способе производства неттинга, а о его форме. Неттинг может иметь несколько форм. Действующее законодательство не раскрывает суть неттинга в форме зачета, который представляет собой совершенно другой способ прекращения обязательств по отношению к гражданско-правовому зачету. К сожалению, иные формы осуществления неттинга новый Закон не определяет и отсылает к правилам клиринга, утверждаемым клиринговой организацией. Это, в свою очередь, приводит к правовой неопределенности относительно окончательности произведенных расчетов и необратимости прекращения обязательств путем неттинга в другой форме. В этом случае могут быть поставлены под сомнение и вновь возникшие в результате неттинга обязательства, когда частично были прекращены обязательства, допущенные к клирингу. Действующее законодательство защищает от признания недействительными лишь договоры, обязательства по которым прекращены в результате неттинга, но не делает невозможным оспаривание самой процедуры и определение результатов неттинга (ст. 14 Закона о клиринге) .

Поскольку неттинг является краеугольным камнем всей клиринговой деятельности, в специальном законодательстве следовало бы перечислить другие формы производства неттинга. К примеру, неттинг может происходить в форме новации, суть которой состоит в том, что обязательство, допущенное к клирингу, прекращается посредством замены его на новое обязательство .

Хозяйство и право Неттинг в форме новации отличается от новации, предусмотренной ГК РФ как одного из способов прекращения гражданских обязательств. Во-первых, в соответствии с классическим гражданским законодательством для прекращения обязательства новацией необходимо наличие соглашения сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством. Это другое обязательство возникает между теми же лицами и должно предусматривать иной предмет или способ исполнения (ст. 414 ГК РФ). Между тем неттинг в форме новации производится без какого-либо согласия участников соответствующей сделки по поставке финансового инструмента и даже в отсутствие их информированности об этом .

Решение о производстве неттинга в форме новации принимается самостоятельно клиринговой организацией, центральным контрагентом в зависимости от конкретной экономической ситуации на определенный день торгов. Во-вторых, важное отличие данной формы неттинга в том, что новое обязательство, на которое меняется предыдущее, имеет такой же предмет и такой же способ исполнения. Способ исполнения одинаков для всех обязательств, участвующих в клиринге, и определяется самой клиринговой организацией в утверждаемых ею правилах клиринга с целью централизации производства расчетов и унификации процесса определения подлежащих исполнению обязательств на организованном финансовом рынке. При осуществлении неттинга обязательств предмет нового обязательства, заменяющего ранее существовавшее, аналогичен это такие же финансовые инструменты, которые имеют обезличенную (нематериальную) форму и могут быть объединены по родовым признакам. В-третьих, неттинг в форме новации не соответствует положениям ГК РФ о замене обязательства в процессе новации исключительно между те же лицами. В процессе осуществления клиринговой деятельности может происходить неттинг в форме новации, когда прекращаемое обязательство, допущенное к клирингу, заменяется новым обязательством между другими, не обязательно теми же лицами. Такой подход обусловлен наличием совокупности обязательств, включенных в клиринговый пул, а также множествен-ностью участников организованной торговли финансовыми инструментами, являющихся участниками клиринга. Неттинг в форме новации отличается от предусмотренной гражданским законодательством уступки требования, где ранее существовавшее право переходит к другому лицу, а ранее возникшее обязательство сохраняется .

При неттинге в форме новации осуществляется замена ранее существовавшего обязательства новым с прекращением действия предыдущего обязательства .

Важную новеллу Закона о клиринге составляет серьезное ограничение возможности других кредиторов, не являющихся участниками клиринговой системы, вмешиваться в производство неттинга обязательств в процессе клиринговой деятельности. Закон о клиринге лишает других кредиторов участника клиринга права обращения взыскания и наложения ареста на имущество участника клиринга, которое необходимо для исполнения или прекращения обязательств в ходе неттинга. Обращение взыскания или приостановление операций осуществляется только после завершения неттинга и исключительно в отношении имущества, оставшегося после исполнения (прекращения) обязательств участника по Рынок ценных бумаг 69 итогам клиринга за соответствующий календарный день (ст. 18 Закона о клиринге). Более того, до завершения процедуры прекращения (исполнения) обязательств имущество, являющееся предметом неттинга, равно как возникшие в результате него новые обязательства, нельзя включить в конкурсную массу, что делает его недосягаемым для других кредиторов при введении процедур банкротства. В связи с этим положения законодательства о несостоятельности не могут повлиять на действительность состоявшихся платежей в процессе клиринга на основании результатов неттинга обязательств. Поскольку в случае введения процедуры банкротства в отношении участника клиринга его обязательства прекращаются на дату, предшествующую дате признания участника клиринга банкротом и открытия конкурсной массы, Закон о клиринге фактически устанавливает приоритет правил клиринга о правовых последствиях неттинга обязательств над положениями законодательства о банкротстве .

Цель принятия приоритетных для участников клиринга положений сводится к тому, что клиринговая система должна быть способна автономно функционировать, в частности производить взаимозачеты, прекращать обязательства, трансформировать старые обязательстве в новые между теми же либо другими сторонами независимо от наступления банкротства одного из участников клиринга .

Проблемы неорганизованного рынка ценных бумаг, а также других рынков не должны разрушать организованный и централизованный процесс клиринга обязательств, осуществляемый в интересах всего организованного финансового рынка. Поэтому другие лица, не являющиеся участниками клиринга, не вправе предъявлением своих требований препятствовать гармоничному исполнению сделок в рамках клиринговой системы. Поскольку клиринговая система обеспечивает слаженное совершение сделок с финансовыми инструментами, в том числе посредством организованного прекращения обязательств неттинга, имущественные интересы участвующих в клиринге субъектов рынка ценных бумаг применительно к имуществу, допущенному к клирингу, защищаются в большей степени и имеют приоритет над другими кредиторами в случае несостоятельности одного из участников клиринга .

Впервые в истории законодательства о ценных бумагах новый Закон о клиринге сделал существенный шаг на пути создания комплексной системы прекращения и исполнения обязательств на организованном финансовом рынке России. Использование процедуры неттинга в клиринговой деятельности будет способствовать привлечению новых участников на рынок ценных бумаг. В то же время отсутствие детальной регламентации процедуры неттинга в новом Законе о клиринге недостаточно эффективно снижает возникающие при совершении сделок риски, так как рынку ценных бумаг дано право самому определять многие ключевые вопросы клиринговой деятельности, что представляется преждевременным. В связи с серьезными экономическими последствиями, которые способно порождать осуществление неттинга для всего рынка ценных бумаг, требования к лицу, ответственному за проведение неттинга (в частности, центральному контрагенту), должны устанавливаться на за-конодательном, а не на ведомственном уровне .

Хозяйство и право

–  –  –

чительства подлежат регулированию и толкованию в соответствии с действующим английским правом .

Как следует из материалов дела, с целью установления содержания норм английского права суд по ходатайству истца назначил экспертизу, поручив ее проведение ФГУИУ «Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации» в лице кандидата юридических наук В. Лафитского .

Получив экспертное заключение, суд со ссылкой не на конкретные нормы английского права, а только на экспертное заключение рассмотрел данный спор, что является нарушением ч. 1 ст. 168, п. 3 ч. 4 ст. 170 АПК РФ, поскольку нормы права при рассмотрении дела устанавливает и соответственно применяет суд, а не эксперт. В судебном акте суд обязан указать законы и иные нормативные правовые акты, которыми суд руководствовался при принятии решения, и мотивы, по которым суд не применил законы и иные нормативные правовые акты, на которые ссылались лица, участвующие в деле, что не было выполнено судами .

Между тем в кассационной жалобе ответчик (ОАО «Финансовая Лизинговая Компания») ссылается на ст. 28 Акта о купле-продаже товаров, регулирующего отношения купли-продажи в Соединенном Королевстве Великобритании и Северной Ирландии, который применим к спорным правоотношениям. При этом заключению, сделанному лондонским офисом юридической фирмы «Клири Готтлиб Стин и Гамильтон», представленному ответчиком и приобщенному судом к материалам дела, в отношении исполнения договора судами не дана правовая оценка .

Фактически по данному делу суд в нарушение ст. 14 АПК РФ, ст. 1191 ГК РФ не установил нормы английского права, подлежащие применению к спорным правоотношениям, а также их содержание .

При новом рассмотрении суду необходимо учесть указанное, а также то, что суд может воспользовался своим правом, предоставленным ч. 2 ст. 14 АПК РФ, п. 2 ст. 1191 ГК РФ, возложив бремя доказывания содержания норм иностранного права на стороны, которые сами выбрали применение норм английского права (автономия воли сторон). Исходя из названных норм, заинтересованные лица вправе представлять документы в легализованном виде, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать арбитражному суду в установлении содержания норм иностранного права .

При таких обстоятельствах принятые по делу решение и постановление не могут быть признаны законными, в связи с чем подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции для установления применимых в споре норм иностранного права в соответствии с требованиями ст. 14 АПК РФ .

–  –  –

быть согласовано с собственником аэродрома, уполномоченными органами и осуществляться в соответствии с воздушным законодательством России .

Полагаю, что это справедливо и в отношении угрозы безопасности движения Отформатировано: Шрифт: 11 пт водного транспорта .

Что касается автомобильного транспорта, отношения, связанные с безо- Отформатировано.. .

пасностью, регулируются Федеральным законом от 10 декабря 1995 года № 196ФЗ «О безопасности дорожного движения» (далее Закон о безопасности дорожного движения) и другими федеральными законами и нормативными правовыми актами РФ (ст. 4 названного Закона) .

К таким актам относится ГОСТ Р 52044-2003. Государственный стан-дарт Отформатировано.. .

Российской Федерации «Наружная реклама на автомобильных до-рогах и территориях городских и сельских поселений. Общие техни- ческие требования к средствам наружной рекламы. Правила разме-щения», принятый и введенный в действие постановлением Госстандар-та РФ от 22 апреля 2003 года № 124-ст (далее ГОСТ) .

Указанный нормативный документ предусматривает некоторые положения, Отформатировано.. .

касающиеся безопасности дорожного движения. Например, согласно п. 6.1 ГОСТа средства наружной рекламы не должны ограничивать видимость технических средств организации дорожного движения, уменьшать габарит инженерных сооружений, а также не должны быть размещены, в частности, над проезжей частью и обочинами дорог, а также на разделительных полосах; на подпорных стенах, деревьях, скалах и других природных объектах. Пунктом 6.9 установлен запрет на размещение рекламы путем нанесения либо вкрапления, с использованием строительных материалов, краски, дорожной разметки и т. п., в поверхность автомобильных дорог и улиц .

По моему мнению, логичнее было бы сформулировать норму п. 3 ст. 4 Закона о рекламе о безопасности лишь в общем виде, не конкрети-зируя виды транспор- Отформатировано: Шрифт: 11 пт та .

2. Пункт 3.11 ГОСТа предусматривает термин «знаки информирования об объектах притяжения» и дает его определение: это знаки, предназна-ченные для Отформатировано.. .

информирования участников дорожного движения об объек-тах городской инфраструктуры, по приложению А. В этом приложении предусмотрены допустимые пиктограммы и примеры надписей для зна-ков информирования об объектах притяжения («автосервис», «ремонт бытовой техники», «кафе» и т. д.), которые информируют участников до-рожного движения о месте расположения соответствующих объектов .

Во-первых, в ГОСТе применена неудачная терминология. Непонятно кого, как и почему эти «объекты притяжения» должны «притягивать» .

Во-вторых, законодательство о безопасности дорожного движения, в том числе Правила дорожного движения Российской Федерации, утвержденные по- Отформатировано.. .

становлением Совета Министров Правительства РФ от 23 ок-тября 1993 года № 1090 (далее ПДД), где установлен перечень знаков, применяющихся для регулирования дорожного движения, относится к сфере публичного права. В данной сфере действует принцип «разрешено только то, что предусмотрено заРекламная деятельность 97

–  –  –

АННОТАЦИЯ ANNOTATION

В статье анализируется как общее, так и специ- The article deals with the results of the analysis of альное законодательство, касающееся членства the general and special legislation of the memberв саморегулируемых организациях. Рассмотрена ship in self-regulatory organizations. Considers общая процедура применения мер дисциплинар- theoretical and practice positions of the free of will ного воздействия на примере строительных и and wills of the specified subjects and also general аудиторских саморегулируемых организаций. procedure of the applying measures of disciplinary Отмечены практические недочеты указанной influence on an example of building and auditor схемы, предложены рекомендации по их устра- self-regulatory the organizations. The author selects нению. the practice defects of the self-regulatory scheme, gives recommendations about correction of the last .

КЛЮЧЕВЫЕ СЛОВА: саморегулируемая организация, член саморегулируемой организа- KEY WORDS: self-regulatory organization, member ции, саморегулируемая аудиторская организа- of the self-regulatory organization, self-regulatory ция, саморегулируемая строительная организа- auditor organization, self-regulatory building organiция. zation .

–  –  –

Макаров О. В. Организационно-правовое положение саморегулируемых организаций в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства // Правовые вопросы строительства, 2010, № 2, с. 3-7 .

КОММЕНТАРИИ НОВОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВАСудебная практика Отформатировано: По ширине

Отформатировано: Шрифт:

FreeSetCTT лишь на наличии компенсационного фонда, а не на высоком качестве обслуживания. Однако это не то направление, в котором должна двигаться система саморегулирования. Ведь установление правил и стандартов деятельности направлено, прежде всего, на улучшение качества работ и услуг. Следовательно, можно сделать вывод, что «планка» в отношении количества членов той или иной СРО должна быть снижена. Это, несомненно, положительно скажется на конкурентной среде в конкретных отраслях .

И. ПЕРЕПЕЛКИН, юрисконсульт ООО «Компания «АудитПрактика», аспирант РГТЭУ Некоторые аспекты признания «нетипичных» объектов гражданского оборота недвижимым имуществом

АННОТАЦИЯ ANNOTATION

Современная практика строительства привела к Nowadays the situation in construction sphere has тому, что не все возведенные объекты могут leaded to the fact that there are not exactly быть однозначно отнесены к объектам движи- understanding, if the object is a real estate or a мого либо недвижимого имущества. Такая си- temporary building. The same situation has occurred туация, в частности, сложилась вокруг спортив- about sport facilities — football, hockey, tennis, etc .

ных площадок — футбольных, хоккейных, тен- landings. There are some individual cases, when the нисных и других. В отдельных случаях указанные object can be either a personal asset, or a real объекты могут быть движимым имуществом, в estate. If it is a real estate, it can be indicate either других — недвижимым, притом как самостоя- as a solo object or a part of a land that making it тельным объектом, так и улучшением земельно- better .

го участка. Article points on compilation of court briefs, which Статья имеет целью обобщить сложившуюся су- specify details of construction such non-typical дебную практику, определяющую особенности objects and transactions there-with, determines возведения таких «нетипичных» объектов и legal characteristics of non-typical objects of civil осуществления сделок с ними, а также, опираясь turnover bases on theory of civil law .

на теорию гражданского права, установить пра- KEY WORDS: non-typical objects of civil turnover, вовые характеристики изучаемых объектов. real estate, temporary buildings, objects of capital КЛЮЧЕВЫЕ СЛОВА: «нетипичные» объекты constructions, land surface .

гражданского оборота, недвижимое имущество, временные строения, объект капитального строительства, покрытие (замощение) земельного участка .

Современная судебная практика и юридическая литература определили качественные характеристики зданий и сооружений, а также критерии отнесения тех или иных объектов к объектам недвижимости. Однако су-ществуют такие объекты, правовая природа которых не всегда очевидна .

Как отмечает Р. Бевзенко, «в качестве объектов недвижимости регистрируются заборы, асфальтовые площадки, теннисные корты, футбольные поля, фундаментные котлованы и т. п.» 1 .

Из действующего законодательства не ясна правовая природа и таких объектов, как спортивные площадки футбольные, хоккейные, беговые, волейбольные, теннисные корты, катки, роллердромы и др. Вместе с тем участники имущественного оборота постоянно сталкиваются с образованием и эксплуатацией подобных «нетипичных» объектов, особенно в рамках строительства олимпийских и иных спортивных объектов. В связи с этим есть необходимость в уточнении их статуса .

Согласно ст. 130 ГК РФ к недвижимому имуществу относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с См.: Бевзенко Р. С. Как бороться с регистрацией в качестве недвижимого имущества объектов, таковыми не

–  –  –

землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно. Следуя положениям ГК РФ здания (строения) и сооружения являются объектами недвижимости по признакам неразрывной связи с землей и невозможности их перемещения без несоразмерного ущерба их назначению .

В соответствии с п. 1 Положения о размещении и установке на территории города Москвы объектов, не являющихся объектами капитального строительства, утвержденного постановлением Правительства Москвы от 16 декабря 2008 года № 1139-ПП, общим критерием отнесения объектов к некапитальным (движимому имуществу) является возможность их свободного перемещения без нанесения несоразмерного ущерба назначению, в том числе демонтажа (сноса) с разборкой на составляющие элементы .

Итак, характерные признаки зданий и сооружений в качестве объектов недвижимости следующие:

«привязанность» здания и сооружения к определенному земельному участку;

связь здания (сооружения) с земельным участком должна быть столь прочной (фундаментальной), что перемещение указанного объекта недвижимости без несоразмерного ущерба его назначению оказалось бы невозможным;

зданием (сооружением) признается лишь такой объект недвижимости, который является самостоятельным (отдельно стоящим);

к зданиям (сооружениям) относятся только такие объекты недвижимости (строения, постройки), возведение которых закончено и которые уже используются или могут быть использованы по прямому назначению .

Здания и сооружения как объекты недвижимости подлежат государственной регистрации .

Памятники истории и культуры прямо не указаны в перечне недвижимого имущества в ст. 130 ГК РФ. Однако по смыслу Федерального закона от 25 июня 2002 года № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации» они относятся к объектам недвижимости (ст. 3) .

Следовательно, объектами недвижимого имущества не являются временные переносные строения облегченного сборно-разборного типа, у которых нет фундамента (например, павильоны, киоски, ларьки и т. д.) .

Современная судебная практика не единообразна в толковании правовой природы «нетипичных» объектов. Сложились два различных подхода к определению того, выступает соответствующий объект недвижимым имуществом или нет .

Первый подход состоит в том, что суды анализируют наличие у конкретного объекта признаков недвижимого имущества, предусмотренных ст.

130 ГК РФ:

неразрывная связь с землей, невозможность перемещения объектов без несоразмерного ущерба их назначению [постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 31 января 2001 года по делу № Ф04/101-54/А27-2001; ФАС Дальневосточного округа от 14 мая 2002 года по делу № Ф03-А51/02-1/792, от 30 июля 2002 года по делу № Ф03-А51/02-1/1515; ФАС Северо-Западного округа от 2 ХОЗЯЙСТВО И ПРАВОХозяйство и Отформатировано: По ширине право

Отформатировано: Шрифт:

FreeSetCTT декабря 2003 года по делу № А56-16816/03, от 23 декабря 2002 года по

Отформатировано: Шрифт:

делу № А56-13341/03, от 5 августа 2005 года по делу № А05-25778/04-24, от 25 Times New Roman октября 2006 года по делу № А21-6083/2005; ФАС Московского округа от 30 декабря 2005 года № КГ-А40/13058-05 по делу № А40-25406/05ФАС Волго-Вятского округа от 17 июля 2006 го-да по делу № А82ФАС Уральского округа от 7 августа 2006 года № Ф09-6813/06-С3 по делу № А76-25158/05-4-954; постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13 марта 2009 года по делу № А28-3999/2008-171/30; постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 1 октября 2010 года № 05АП-5324/2010 по делу № А24-1490/ 2010; постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 сентября 2010 года № 09АП-20766/2010-АК по делу № А40-176004/09постановлением ФАС Московского округа от 13 декабря 2010 года № КГ-А40/15522-10 по тому же делу данное постановление оставлено без изменения)] .

Второй подход заключается в следующем: суды устанавливают, выдан ли органами технической инвентаризации на объект технический паспорт. Факт наличия паспорта на объект иногда признается единственным и достаточным доказательством того, что объект является недвижимым имуществом (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 14 января 2002 года по делу № Ф08ФАС Уральского округа от 26 ноября 2002 года № Ф09ГК по делу № А76-2817/02; ФАС Восточно-Сибирского округа от 6 октября 2004 года по делу № А10-5240/03-Ф02-4155/04-С2, от 3 августа 2005 года по делу № А74-5138/04-Ф02-3541/05-С2; ФАС Уральского округа от 4 июля 2005 года № Ф09-1659/05-С6 по делу № А50-45683/2004, от 13 июня 2006 года № Ф09-4890/06-С6 по делу № А76-49352/2005) .

Полагаем, что первый подход в наибольшей степени соответствует ис-тине .

Определяя правовую природу «нетипичных» объектов посредством выявления у них характеристик недвижимого имущества, суды устанавливают конструктивные особенности «нетипичных» объектов. Так, рассматриваемые объекты могут состоять либо из одного элемента покрытие, либо из нескольких: покрытия (площадки), крыши, купола, воздухоопорной конструкции (например, при строительстве закрытых тренировочных площадок) и дополнительных сооружений. Очевидно, что сооружения для занятия спортом, возведенные на земельном участке (например, такие, как турники, ворота, скамейки, ограждения, тренажеры и т. п.), не являются недвижимостью в соответствии с действующим законодательством, поскольку их перемещение не приводит к несоразмерному ущербу их назначению (несмотря на то что у них есть прочная связь с землей, в том числе их основания могут быть углублены и забетонированы). Такие объекты не обладают характеристиками недвижимого имущества и должны рассматриваться в качестве спортивного оборудования .

Что же касается квалификации покрытия земельного участка, то судебная практика, как правило, расценивает покрытие как его улучшение [постановление ФАС Центрального округа от 3 июля 2009 года № Ф10-2234/09 по делу № А14-15447/2008/516/13; постановление Двад-цатого арбитражного апелляциПроблемы правоприменения 109 онного суда от 10 августа 2010 года по делу № А62-681/2010 (оставлено без изменения постановлением ФАС Центрального округа от 13 декабря 2010 года по тому же делу); постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17 августа 2009 года по делу № А32-21057/2008]. Приведенная позиция обосновывается судебными инстанциями следующим образом: асфальтовое покрытие (замощение) земельного участка не может служить доказательством создания объекта капитального строительства, а свидетельствует об изменении функционального использования земельного участка, его благоустройстве для достижения уставных задач организации (для проведения спортивных мероприятий), что соответствует целевому назначению и разрешенному виду использования участка. Замощение земельного участка не приводит к созданию нового объекта недвижимости, а служит лишь улучшением существующего земельного участка [постановление Пят-надцатого арбитражного апелляционного суда от 18 мая 2009 года № 15АП-2429/2009 по делу № А32-21057/2008 (постановлением ФАС СевероКавказского округа от 17 августа 2009 года по тому же делу оставлено без изменения). В рассматриваемом постановлении решался вопрос о возможности признания спортивной площадки (замощения) самостоятельным объектом гражданских прав] .

Существует судебная практика, квалифицирующая такие объекты, как баскетбольная, игровая площадка и футбольное поле, в качестве принадлежности земельного участка [см. постановление ФАС Московского округа от 19 марта 2009 года по делу № А41-К2-579/06 (постановлением Президиума ВАС РФ от 26 января 2010 года № 12350/09 указанное постановление отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции)] .

Одновременно есть примеры, когда покрытие площадки не признается улучшением земельного участка, так как улучшением считаются лишь мероприятия, которые приводят к улучшению его природных свойств (например, постановление ФАС Московского округа от 23 декабря 2010 года № КГ-А40/16355-10 по делу № А40-174195/09-150-1167) .

Иногда площадка под автомобильную стоянку, которая схожа по своим характеристикам со спортивной площадкой, признается самостоятельным объектом недвижимого имущества. Так, в постановлении от 18 января 2010 года по делу № А56-34377/2008 ФАС Северо-Западного округа отказал администрации муниципального образования в признании недействительной государственной регистрации права собственности предпринимателя на площадку для автомобильной стоянки, поскольку спорный объект создан в установленном порядке, оснований для отказа в государственной регистрации права собственности на него ни за первоначальным, ни за последующими приобретателями у регистрирующего органа не было, правоустанавливающие документы не оспорены и недействительными не признаны .

Однако данная позиция не единственная, так как в других случаях суды отказывают в признании спортивных площадок объектами недвижимого имущества (постановления ФАС Поволжского округа от 29 ап- реля 2010 года по делу № А55-8881/2009, ФАС Западно-Сибирского округа от 22 мая 2006 года № Ф04ХОЗЯЙСТВО И ПРАВОХозяйство и Отформатировано: По ширине право

Отформатировано: Шрифт:

FreeSetCTT 3051/2006(22871-А27-39) по делу № А27-25570/05-1, ФАС Северо-Кавказского

Отформатировано: Шрифт:

округа от 17 августа 2009 го-да по делу № А32-21057/2008) .

Times New Roman Например, ФАС Поволжского округа в постановлении от 29 апреля 2010 года по делу № А55-8881/2009 отметил: «По смыслу закона, под сооружением понимается результат строительства, представляющий собой объемную, плоскостную или линейную строительную систему, имеющую наземную, надземную и (или) подземную части, состоящую из несущих, а в отдельных случаях и ограждающих строительных конструкций и предназначенную для выполнения производственных процессов различного вида, хранения продукции, временного пребывания людей, перемещения людей и грузов .

Спорный объект указанным требованиям в полной мере не отвечает. В частности, асфальтовое покрытие в силу своих определенных качеств не может быть отнесено к имуществу, прочно связанному с землей, перемещение которого без несоразмерного ущерба для этого имущества невозможно» .

Из анализа судебной практики вытекает такой вывод.

Спортивные площадки могут быть признаны объектами недвижимого имущества в следующих случаях:

1) размещение указанных площадок на земельном участке;

2) размещение указанных объектов на земельных участках, вид разрешенного использования которых размещение объектов физифизической культуры и спорта;

3) наличие вспомогательной инфраструктуры, необходимой для использования спортивных площадок (раздевалки, туалеты, водопроводные будки и др.);

4) невозможность эксплуатации объектов вспомогательной инфраструктуры в отрыве от самих спортивных площадок;

5) единое целевое назначение спортивных площадок и объектов инфраструктуры приводит к их признанию в качестве сложной вещи (единое спортивное сооружение, прочно связанное с землей и имеющее в своем составе объекты недвижимости вспомогательного характера) .

Согласно постановлению Президиума ВАС РФ от 20 октября 2010 года № 6200/10 по делу № А56-50083/2008 сооружение может представлять собой единый объект, состоящий из разнородных элементов, объединенных общим функциональным назначением, который служит для удовлетворения потребностей граждан, в целом не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. К подобным сооружениям относятся стадионы, включающие в себя специально оборудованные площадки для занятия различными видами спорта и вспомогательную инфраструктуру при них, в том числе объекты недвижимости и иные элементы Очевидно, что признание «нетипичного» объекта, например спортивной площадки, недвижимым имуществом имеет определенные правовые последствия .

Во-первых, создание объекта недвижимости связано с необходимостью регистрации прав на него .

Во-вторых, при регистрации прав на спортивную площадку могут возникнуть сложности, связанные с отсутствием у инвестора (застройщика) прав на земельный участок, на котором она возведена (расположена). На практике строительство спортивных сооружений нередко осуществляется на земельных участках образовательных учреждений, детских лагерей, домов отдыха, войсковых частей, которые закреплены за ними, как правило, на праве постоянного бессрочного Проблемы правоприменения 111 пользования. Особенно это актуально для больших городов, где плотность застройки велика .

Из п. 4 ст. 20 ЗК РФ следует, что граждане и юридические лица, обладающие земельными участками на праве постоянного (бессрочного) пользования, в том числе те, за которыми такое право на земельные участки сохраняется в силу п. 3 ст. 20, не вправе распоряжаться данными земельными участками, то есть лица, обладающие земельным участком на праве постоянного (бессрочного) пользования, не вправе передавать его в аренду или безвозмездное срочное пользование, в том числе при наличии согласия на это собственника земельного участка .

В-третьих, создание на земельном участке спортивной площадки, когда отсутствуют права на него, служит основанием для признания указанного объекта самовольной постройкой при наличии любого из следующих нарушений:

постройка возведена на земельном участке, не отведенном для строительства;

не получены необходимые разрешения на строительство;

существенно нарушены градостроительные и строительные нормы и правила .

Лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности. Оно не вправе распоряжаться постройкой про-давать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки. Самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет (п. 2 ст. 222 ГК РФ) .

Подобный вариант весьма нежелателен для инвестора, осуществившего строительство спортивного сооружения и намеревающегося извлекать прибыль из его эксплуатации. Поэтому для случаев строительства спортивных площадок на земельных участках, закрепленных за учреждениями на праве постоянного (бессрочного) пользования, целесообразно заключать инвестиционные договоры, которым предшествует издание полномочным органом соответствующего распоряжения и проведение конкурса (см. определение ВАС РФ от 18 мая 2011 года № ВАС-5713/11 по делу № А41-К1-17919/07) .

На практике нередко встречается незаконное создание «нетипичного» объекта, его эксплуатация и даже регистрация права собственности. Однако такая регистрация, например, на спортивное сооружение не лишает собственника земельного участка, узнавшего о функционировании на его территории незаконно созданного объекта, права на обращение в суд с иском о признании объекта самовольной постройкой .

Так, в соответствии с п. 23 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 29 апреля 2010 года № 10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» в случае, когда недвижимое имущество, право на которое зарегистрировано, имеет признаки самовольной постройки, наличие такой регистрации не исключает предъ-явление требования о его сносе .

Таким образом, при создании «нетипичного» объекта следует учитывать возможность признания его объектом недвижимости, а следовательно, необходимо соблюдать все требования гражданского, земельного и строительного законодательства для того, чтобы избежать риска признания объекта самовольной постройкой со всеми вытекающими последствиями .

ХОЗЯЙСТВО И ПРАВОХозяйство и Отформатировано: По ширине право

Отформатировано: Шрифт:

М. ЛЕДЕНЁВА, FreeSetCTT аспирантка ИЗиСП при Правительстве РФ,

Отформатировано: Шрифт:

юрист АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»

Times New Roman Н. УДАЛЬЦОВА, юрист АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры», кандидат юридических наук

ТЕОРИЯ ПРАВА

–  –  –

Цит. по: Малинин В. Б. Причинная связь в уголовном праве. — СПб., 2000, с. 4 .

К. Маркс и Ф. Энгельс. Сочинения. Издание второе. Т. 20. — М., 1961, с. 546-547 .

–  –  –

См.: Евтеев В. С. Возмещение убытков как вид ответственности в коммерческой деятельности. — М., 2005, с. 80 .

Егоров А. В. Упущенная выгода: проблемы теории и противоречия практики // Убытки и практика их возмеще

–  –  –

декс Российской Федерации» указывает со ссылкой на п. 2 ч. 2 ст. 153 АПК РФ, что Отформатировано.. .

такие действия производятся судьей арбитражного суда, организующего видеоконференцию. Иными словами, по смыслу ч. 3 ст. 1531 АПК РФ и разъяснений Пленума ВАС РФ в подготовительной части судебного заседания участвуют сразу двое председательствующих .

Может возникнуть ситуация, при которой представитель не был допущен арбит- Отформатировано.. .

ражным судом, организующим видеоконференц-связь. В какой суд обжаловать отказ в допуске: в вышестоящий по отношению к суду, рассматривающему дело, или организующему конференцию? Такой отказ нельзя обжаловать отдельно от судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу (чч. 1, 2 ст. 188 АПК РФ). Cуд вышестоящей инстанции по отношению к арбитражному суду, рассматривающему дело, не вправе оценивать действия неподконтрольного ему арбитражного суда, организующего видеоконференц-связь, а вышестоящий по отношению к названному суду не может дать оценку вынесенному по делу судебному акту .

В этой связи необходимо изменить ч. 3 ст. 1531 АПК РФ, изложив ее в следую- Отформатировано.. .

щей редакции: «Арбитражный суд, осуществляющий организацию видеоконференцсвязи, проверяет явку и устанавливает личность явившихся лиц и передает документы, удостоверяющие их полномочия, в арбитражный суд, рассматривающий дело, если в деле не имеется таких документов, для выяснения вопроса о возможности их участия в судебном заседании в соответствии с правилами, установленными частью 2 статьи 153 настоящего Кодекса». Такая формулировка предполагает, что решать все вопросы, отнесенные к компетенции председательствующего, в том числе вопрос о наличии у лица права участвовать в процессе, будет председательствующий в судебном заседании суда, рассматривающего дело .

Участие в судебном заседании путем использования видеоконференц-связи явля- Отформатировано.. .

ется дистанционным, но второе понятие шире первого. Как пред-ставляется, дистанционное участие может быть реализовано и при помощи телефонов, в том числе в режиме конференции, факсов и Интернета, что значительно дешевле видеоконференц-связи. При этом видеосоставляющая, хотя предъявляет повышенные требования к технике и каналам связи, практически бессодержательна с точки зрения ее процессуальной важности .

Таким образом, развитие дистанционного участия, особенно в гражданском про- Отформатировано.. .

цессе, более перспективно в формах без видеосоставляющей, которая может быть реализована при наличии возможности. Главное, чтобы дистанционное участие в судебном заседании обеспечивало: идентификацию личности участника процесса и проверку его полномочий; возможность давать объяснения, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, заявлять отводы, задавать вопросы другим участникам процесса, свидетелям, экспертам и специалистам, заявлять ходатайства, делать заявления, давать объяснения, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, возражать против ходатайств, доводов других лиц, участвующих в деле .

Заслуживает внимания вопрос о дистанционном участии в судебном заседании Отформатировано.. .

через аккредитованные точки доступа при заинтересованных органах и организациХОЗЯЙСТВО И ПРАВОХозяйство и Отформатировано: По ширине право Отформатировано.. .

ях: для участия в судебных заседаниях от имени данных органов и организаций, при Отформатировано.. .

адвокатских образованиях (для участия в судебных заседаниях от имени доверителей и их самих), а также при дипломатических представительствах РФ за рубежом, что также позволит оптимизировать расходы участников процесса и в полной мере будет отвечать интересам и требованиям современного правосудия .

Т. МИХЕЕВ, юрист

–  –  –

* На английский язык товарищество, как и партнерство, переводится partnership, соответственно термином economic partnership могут обозначаться и хозяйственные товарищества, и хозяйственные партнерства .

За исключением нескольких статей в прессе. — См., например: Вислогузов В. Общество с ограниченными последствиями // Коммерсант, 2011, 7 июля, № 101; Литвинова А., Петлевой В. В России может появиться новый вид юрлица — хозяйственное партнерство // http://rbcdaily.ru/2011/04/21/focus/562949980116247 .

Приняты Государственной Думой в первом чтении 29 июня 2011 года. Тексты законопроектов, пояснительная

–  –  –

См., например, п. 1 ст. 2 проекта закона о хозяйственных партнерствах .

См., например, главу 3 проекта закона о хозяйственных партнерствах .

Вопросы венчурного инвестирования широко освещались в последнее время в экономической и реже в юридической литературе. — См.: Валдайцев С. В. Венчурные инвестиции в молодые инновационные предприятия: мифы и реальность // Инновации, 2010, № 3, с. 32-40; Каширин А. И., Семенов А. С. Венчурное инвестирование в России. — М.-СПб., 2007; Кулиев Р. П. Финансово-правовое регулирование венчурного инвестирования в Российской Федерации: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. — М., 2010; Маслов М. П. Анализ механизмов развития венчурного капитала в России: Автореф. дис.... канд. экон. наук. — Новосибирск, 2007; Спицын Д. А. Организационные формы и модели венчурного инвестирования в США: Автореф. дис.... канд. экон. наук. — М., 2010; Сухов Д. Л. Венчурные инвестиции в международном частном праве: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. — М., 2008 .

Законопроектная работа 123 Появление в отечественном законодательстве положений о новой организационно-правовой форме будет означать право ее полноценного использования для любой сферы деятельности, а не только для венчурно-инновационной 6. Это признается и в Отформатировано: Шрифт: 6 пт пояснительной записке к проектам, где в числе «ключевых характеристик правового регулирования новой организационно-правовой формы хозяйственного партнерства» обозначено «наличие общей правоспособности, обеспечивающей возможности использовать преимущества новой организационно-правовой формы хозяйственного партнерства для осуществления не только инновационной, но и любой не противоречащей закону предпринимательской деятельности…» .

В п. 2 ст. 2 проекта закона о хозяйственных партнерствах данное положение сформулировано следующим образом: партнерство может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям, определенно ограниченным уставом партнерства .

Как представляется, концептуальная ошибка разработчиков указанных законопроектов состоит в том, что они рассматривают новую организационно-правовую форму исключительно в интересах венчурно-инновационной деятельности, «забыв»

о существовании других сфер деятельности. Сказанное приобретает особую значимость в связи с тем, что новая организационно-правовая форма предоставляет желающим начать свой бизнес множество преимуществ по сравнению с уже имеющимися в нашем законодательстве другими организационно-правовыми формами коммерческих органи-заций .

Для осуществления инновационных бизнес-проектов, как говорится в пояснительной записке, требуется «минимальная регуляторная нагрузка со стороны государства, в том числе упрощенный порядок ликвидации неуспешных компаний», в развитие чего в законопроектах «предусматривается отсутствие избыточных императивных законодательных ограничений, сдерживающих сферу и предмет соглашения об управлении партнерством.., отсутствие жестких требований к органам управления партнерством.., минимальные требования к партнерствам в части обязательной отчетности, учета и хранения документов и обязательного раскрытия информации…» .

Важно отметить, что в текущей редакции проектов для хозяйственных партнерств не предусмотрен минимальный размер складочного капитала при отсутствии требований о субсидиарной ответственности участников такого партнерства и лиц, В проекте закона о хозяйственных партнерствах содержится лишь несколько положений, косвенно свидетельствующих о возможно инновационном характере деятельности юридического лица данной организационно-правовой формы. Эти положения связаны с особенностями нахождения в имуществе партнерства исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности .

В п. 4 ст. 3 определено, что обязательства партнерства перед кредиторами — субъектами предпринимательской деятельности могут быть исполнены от имени партнерства одним или несколькими партнерами в случае, если для удовлетворения этих обязательств партнерством потребуется обращение взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности; при ликвидации партнерства лицо (лица), осуществлявшее (осуществлявшие) от имени партнерства исполнение этих обязательств, имеет (имеют) преимущественное перед иными партнерами право на получение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности из имущества партнерства, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов .

Венчурный, то есть исключительно рисковый, характер деятельности, вероятно, должен подчеркнуть п. 5 ст. 22 названного проекта, в соответствии с которым партнерство не вправе размещать публичную рекламу своей деятельности. Именно таким образом разработчики проекта закона, видимо, пытаются «уберечь» неискушенных субъектов гражданского оборота от участия в венчурно-инновационной деятельности .

ХОЗЯЙСТВО И ПРАВОХозяйство и Отформатировано: По ширине право

Отформатировано: Шрифт:

FreeSetCTT не являющихся участниками партнерства. Более того, складочный капитал партнер

–  –  –

Согласно п. 1 ст. 2 проекта закона о хозяйственных партнерствах участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, только в пределах сумм внесенных ими вкладов .

Представляет интерес предложение Р. Кулиева о возможности использования конструкции товарищества на вере в целях совершенствования нормативно-правового регулирования отношений, связанных с организационным оформлением венчурных инвестиций. — См.: Кулиев Р. П. Указ. соч., с. 18 .

Как справедливо замечает Е. Суханов, «риск убытков от участия в имущественном обороте не исчезает — он просто перекладывается на других участников оборота (третьих лиц), т. е. на потенциальных кредиторов... Поэтому требование наличия хоть сколько-нибудь серьезного минимального уставного капитала, выраженного в денежной форме (либо личной имущественной ответственности учредителей (участников) «компаний»), является общим требованием не только российского, но и континентально-европейского корпоративного законодательства». — См.: Суханов Е. А. О Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации // Вестник гражданского права, 2010, № 4, с. 13-14 .

Относительно возможности внесения вклада в складочный капитал партнерства ценными бумагами имеется разночтение между п. 4 ст. 10 проекта закона о хозяйственных партнерствах, п. 2 ст. 1064 ГК РФ в редакции проекта закона о внесении изменений в часть первую ГК РФ и пояснительной запиской к проектам .

См. п. 4 ст. 10 проекта закона о хозяйственных партнерствах. В соглашении об управлении партнерством могут быть установлены виды имущества и иные объекты гражданских прав, которые не могут быть внесены в качестве вклада в складочный капитал .

В настоящее время развернулась широкая научная дискуссия по поводу необходимости увеличения уставного капитала для хозяйственных обществ, что связано с масштабными изменениями и дополнениями ГК РФ. Как указывает Е. Суханов, «планируется … повысить минимальный размер уставного капитала для хозяйственных обществ и установить требование об оплате его большей части деньгами, а не иным имуществом. Это должно стать препятствием на пути создания многочисленных фирм-однодневок, обычно используемых для совершения различных правонарушений (уклонения от уплаты налогов, создания подставных фирм, ухода от имущественной ответственности перед кредиторами…)». Он отмечает: «Прекрасно осознавая существо конструкции юридического лица как формы исключения или существенного уменьшения имущественного риска для его учредителей и участников, отечественный бизнес уже добился для себя невиданных удобств путем упрощения создания юридических лиц… при внесении символического уставного капитала в 10 тыс. руб., но отнюдь не деньгами, а любым имуществом, вплоть до старой мебели, изношенной одежды и т. п.». — См.: Суханов Е. А. О Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации // Вестник гражданского права, 2010, № 4, с. 8, 13. См. также: Суханов Е. А. О Концепции развития законодательства о юридических лицах // Журнал российского права, 2010, № 1, с. 9-10 .

Законопроектная работа 125 В итоге получится, что все имеющиеся в настоящее время организационноправовые формы коммерческих организаций в сравнении с хозяйственными партнерствами будут выглядеть архаично, со слишком сложной и формализованной процедурой создания и функционирования и соответственно станут считаться неконкурентоспособными, не отвечающими требованиям времени. Есть и другое опасение, связанное с тем, что преимуществами новой организационно-правовой формы поспешат воспользоваться не только венчурные инвесторы и другие предприниматели, но и лица, стремящиеся к легкому обогащению криминального характера .

Сомнительно, что положения проектов, во многом непривычные и новаторские для отечественного гражданского права, будут безболезненно интегрированы в действующее законодательство, хотя на это, видимо, рассчитывают их авторы. Во многих статьях проекта закона о хозяйственных партнерствах (ст. 1, 11, 25) присутствуют ссылки на ГК РФ. Также устанавливается, что к хозяйственным партнерствам в части, не урегулированной Кодексом, уставом и соглашением об управлении хозяйственным партнерством 13, будут применяться правила ГК РФ о хозяйственных об- Отформатировано: Шрифт: 6 пт ществах (см. п. 7 ст. 106 предлагаемой авторами редакции Кодекса) .

–  –  –

Закон о хозяйственных партнерствах в данном перечне почему-то отсутствует .

В пояснительной записке к проектам признается, что «попытка исправления недостатков ООО и АО с целью приспособления их к потребностям инновационного сообщества может привести к дезорганизации законодательства об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью… при этом такие изменения затронут интересы сотен тысяч и даже миллионов предприятий, уже функционирующих в этих организационно-правовых формах (ООО, АО), что делает этот путь принципиально неприемлемым». При этом о возможных последствиях принятия законов для всей системы законодательства о юридических лицах в пояснительной записке ничего не сообщается .

Хотя принципиального значения для определения юридической силы порядок расположения статей в законе

–  –  –

12) условия и порядок внесудебного исключения из партнерства участника, который не исполняет в установленный срок обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал вклада (части вклада);

13) случаи, порядок и условия выкупа (в том числе принудительного) принадлежащей партнеру доли (части доли) в складочном капитале партнерства другими участниками партнерства 17. Отформатировано: Шрифт: 6 пт Относительно устава партнерства проект закона о хозяйственных партнерствах (п. 2 ст. 9) предусматривает, что он в обязательном порядке должен содержать только полное фирменное наименование партнерства, сведения о его местонахождении, об осуществляемых партнерством видах деятельности, порядке хранения документов партнерства, а также номер лицензии и место нахождения нотариуса по месту нахождения партнерства, у которого удостоверяется и подлежит хранению соглашение об управлении партнерством 18, и, как отмечено, условия об общем размере и Отформатировано: Шрифт: 6 пт составе складочного капитала партнерства .

Также в уставе определяются порядок управления деятельностью партнерства, порядок формирования органов управления партнерством, но, это важно отметить, только в той части, в которой указанные положения не относятся к предмету регулирования соглашения об управлении партнерством .

Как представляется, фактически порядок управления деятельностью партнерства будет определяться соглашением об управлении партнерством в нарушение требований п. 2 ст. 52 ГК РФ, где установлено, что порядок управления деятельностью юридического лица должен определяться учредительными документами, к которым соглашение об управлении партнерством не относится .

Тот факт, что система, структура и полномочия органов управления партнерством, порядок осуществления ими деятельности и прекращения деятельности определяются исключительно соглашением об управлении партнерством (п. 1 ст. 18 проекта), лишний раз доказывает, что в целом управление деятельностью партнерства будет осуществляться на основе такого соглашения, а не устава партнерства .

Поскольку согласно пояснительной записке к проекту «новая разновидность коммерческого юридического лица хозяйственное партнерство, занимающее своего рода промежуточное положение между хозяйственным товариществом и обществом», непонятно, кто именно будет осуществлять управление партнерством: партнеры (и иные лица), что очевидно следует из определения хозяйственного партнерства, согласно которому хозяйственным партнерством признается организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в соответствии с соглашением об управлении партнерством, как в хозяйственном товариществе, или образуемые в соответствии с этим же соглашением органы управления, как в хозяйственном обществе, либо и те и другие совместно? 19 Отформатировано: Шрифт: 6 пт Еще больше запутывает положение неоднозначная и, как представляет-ся, логически противоречивая норма п. 2 ст. 6 рассматриваемого проекта, согласно которой В целях всестороннего анализа положений, посвященных соглашению об управлении партнерством, содержание п. 5 ст. 6 проекта закона о хозяйственных партнерствах приводится полностью .

Хранение соглашения об управлении партнерством у нотариуса, видимо, должно уберечь партнерство, его участников и иных лиц от различного рода злоупотреблений и недобросовестных действий .

Об управлении юридическим лицом см.: Серова О. А. Типы управления юридическим лицом: к постановке

–  –  –

В связи с этим особое внимание привлекает п. 2 ст. 5 проекта закона о хозяйственных партнерствах, в соответствии с которым устранение всех партнеров (!) от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается. Другими словами, допустимо устранить от управления всех партнеров, кроме одного. Подробнее см.: заключение Комитета Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству на проекты указанных законов .

Законопроектная работа 129

–  –  –

Подведем итоги. Проекты указанных законов призваны решить безусловно важную задачу вовлечения в оборот результатов интеллектуальной деятельности, способствовать коммерциализации научных разработок, активизации взаимодействия бизнеса и науки .

Однако, на мой взгляд, не до конца обоснована позиция, согласно которой самый эффективный путь включения в экономический оборот результатов интеллектуальной деятельности связан с корректировкой и дополнением законодательства о юридических лицах 21. Представляется, что для достижения указанной цели необходимо Отформатировано: Шрифт: 6 пт См., например: Федеральный закон от 2 августа 2009 года № 217-ФЗ «О внесении изменений в отдельные

–  –  –

Согласно п. 1 ст. 1104 ГК РФ имущество, составляющее неосновательное обогащение приобретателя, должно быть возвращено потерпевшему в натуре в случаях, когда неосновательное обогащение имеет материальную форму и сохранилось у приобретателя (см. постановление ФАС Московского округа от 3 июня 2004 года по делу № КГ-А40/4214-04) .

В соответствии с п. 1 ст. 1105 ГК РФ при невозможности возвратить в натуре неосновательно полученное или сбереженное имущество приобретатель должен возместить потерпевшему действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, если приобретатель не возместил его стоимость немедленно после того, как узнал о неосновательности обогащения .

По смыслу названной нормы размер возмещения определяется действительной стоимостью имущества на момент его приобретения в случае немедленного (после осведомленности о факте неосновательного обогащения) возмещения стоимости неосновательно приобретенного имущества. Если же приобретатель немедленно после того, как узнает о неосновательности своего обогащения, не возместит его стоимость потерпевшему, он берет на себя риск последующего изменения стоимости имущества, так как будет обязан возместить потерпевшему убытки, которые он понесет в связи с изменением цены имущества. Причем в законодательстве говорится о «последующих изменениях стоимости». Думаю, речь идет о любых происшедших после момента приобретения имущества изменениях, в том числе вызванных инфляцией .

ФАС Московского округа постановлением от 2 июля 2008 года № КГ-А40/4323-08 по делу № А40-61653/06-28-257 удовлетворил требования истца о взыскании с ответчика суммы неосновательного обогащения в виде рыночной стоимости утраченного имущества, сославшись на п. 1 ст. 1105 ГК РФ. Суд отметил, что рыночная стоимость утраченного имущества на дату его приобретения ответчиком не может превышать сумму, за которую это имущество было приобретено истцом .

В постановлении ФАС Северо-Западного округа от 29 марта 2005 года по делу № А05-7027/04-3 указано, что, если приобретатель неосновательно приобретенного ХОЗЯЙСТВО И ПРАВОХозяйство и Отформатировано: По ширине право

Отформатировано: Шрифт:

FreeSetCTT имущества не возместил его стоимость потерпевшему немедленно после того, как узнал о неосновательности обогащения, он должен возместить также убытки, Отформатировано: Шрифт:

вызванные последующим изменением стоимости данного имущества. Указанный вид Times New Roman убытков подлежит взысканию в случае, когда приобретатель, зная о неосновательности своего обогащения, то есть действуя недобросовестно, немедленно не возместил его стоимость. Признавая требования обоснованными, суд исходил из того, что неисполнение приобретателем обязанности по немедленному возврату неосновательно приобретенного имущества является основанием для возмещения потерпевшему потерь, вызванных последующим изменением стоимости данного имущества .

Удорожание выбывшего из владения потерпевшего имущества свидетельствует о понесенных им потерях .

Требование о взыскании убытков, вызванных удорожанием имущества, не тождественно иску о взыскании первоначального неосновательного обогащения: оно имеет самостоятельное правовое основание удорожание стоимости неосновательно приобретенного имущества и предмет воз-мещение убытков (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 21 октября 2003 года по делу № А13-7158/02-20, постановление Президиума ВАС РФ от 10 января 2001 года № 7309/99 по делу № А41-К1-5377/98, определение ВАС РФ от 14 апреля 2009 года № ВАС-3915/09 по делу № А76-5618/2008-2-342) .

В практике возникает вопрос, за какой период определять размер последующего удорожания стоимости имущества .

В постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 23 октября 2009 года по делу № А15-68/2009 рассмотрена ситуация, когда суд апелляционной инстанции, отменяя решение суда первой инстанции об отказе в иске о взыскании неосновательного обогащения и убытков, указал, что положения ст. 1105 ГК РФ об обязанности приобретателя возместить убытки, вызванные последующим изменением стоимости неосновательно приобретенного имущества, подлежат применению в данном деле, поскольку решение суда первой инстанции ответчиком не исполнено, а стоимость имущества вновь увеличилась. Кассационная инстанция, отменяя постановление апелляционной инстанции, указала, что право на возмещение убытков, предоставленное потерпевшему указанной нормой, реализовано истцом при обращении в суд и прекратилось с принятием решения, имеющего преюдициальное значение по рассматриваемому делу, трансформировавшись в право взыскателя на принудительное исполнение судебного акта, регламентируемое процессуальным законодательством и законодательством об исполнительном производстве. Обязанность приобретателя по возмещению стоимости неосновательно приобретенного имущества с вынесением судебного акта о взыскании стоимости имущества и убытков, вызванных последующим изменением его стоимости, также прекратилась, поскольку возникла обязанность исполнить вступивший в законную силу судебный акт .

Согласно п. 2 ст.

1104 ГК РФ приобретатель отвечает перед потерпевшим за всякие, в том числе и за всякие случайные, недостачу или ухудшение неосновательно приобретенного или Отформатировано: Шрифт:

сбереженного имущества, происшедшие после того, как он узнал или должен был узнать о FreeSetCTT, 9,5 пт неосновательности обогащения. До этого момента он отвечает лишь за умысел и грубую неосторожность .

Недобросовестный приобретатель отвечает за всякую (и случайную) гибель вещи. Если владелец добросовестный, на него риск не переходит. Поэтому при случайной гибели вещи он не обязан компенсировать ее стоимость. Ответственность за невозврат неосновательно приобретенного имущества (п. 2 ст. 1104 ГК РФ) применяется с момента наступления факта его осведомленности о препятствиях к совершению сделки .

Вопрос о природе ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 1104, п. 1 ст. 1105 ГК РФ, решается в литературе неоднозначно .

Судебная практика 133 Ю. Толстой считает природу убытков, о которых речь идет в п. 1 ст. 1105 ГК РФ, как, впрочем, и ответственности по п. 2 ст. 1104, деликтной 1 .

Н. Агафонова рассматривает норму указанного пункта как частный случай, когда кондикционное обязательство предстает не в качестве меры защиты, а в качестве меры ответственности 2 .

Д. Тузов полагает, что по своей природе ответственность по п. 2 ст. 1104 не является ни договорной, ни деликтной, а представляет собой особый вид внедоговорной ответственности ответственность недобросовестного получателя, известную институтам виндикации и кондикции 3 .

По мнению М. Телюкиной, компенсация потерь кредитора в стоимости имущества может быть расценена как особая мера ответственности приобретателя, не исполнившего (немедленно и добровольно) свою обязанность в кондикционном обязательстве 4 .

Думается, что убытки, о которых речь идет в п. 1 ст. 1105, как, впрочем, и ответственность, предусмотренная п. 2 ст. 1104 ГК РФ, непосредственно неосновательным обогащением по смыслу п. 1 ст. 1102 («неосновательно приобретенное или сбереженное имущество») не выступают. На мой взгляд, стоит согласиться с тем, что это своего рода ответственность за то, что приобретатель не возвратил полученное немедленно после того, как узнал о неосновательности своего обогащения. Но регулируется эта ответственность специальными нормами главы 60 ГК РФ «Обязательства вследствие неосновательного обогащения» .

Для практики важно разграничение обязательств из неосновательного обогащения и деликтных обязательств .

О. Иоффе считал, что кондикционные и деликтные обязательства должны разграничиваться по принципу наличия вины, которая обязательна для квалификации обязательства как деликтного 5 .

Ю. Толстой полагает, что разграничение деликта и кондикции следует проводить по критерию образования на стороне правонарушителя имущественной выгоды (так, при уничтожении имущества потерпевшего мы имеем дело с деликтом, а при похищении его возникают и деликт, и неосновательное обогащение) 6 .

В. Рясенцев предлагал использовать в качестве критерия наличие в действиях обогатившегося правонарушения, без чего невозможен деликт 7 .

Ю. Бозиева указывает, что если умаление имущественного блага осуществлено в форме похищения, иного неосновательного присвоения имущества правонарушителем, то в результате этого правонарушитель причиняет потерпевшему убытки и одновременно неосновательно обогащается. Обогащение правонарушителя за счет другого лица (потерпевшего) путем умаления имущественного блага последнего в форме причинения убытков это пограничный случай для институтов, регламентирующих обязательства из причинения вреда и обязательства из неосновательного обогащения 8 .

Попытка разграничения требований из неосновательного обогащения и требований из причинения вреда была отражена в судебных актах ВАС РФ .

В соответствии с п. 2 «Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении» (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11 Толстой Ю. К. Проблема соотношения требований о защите гражданских прав // Правоведение, 1999, № 2, с. 139 .

Гражданское право. Часть вторая / Под общ. ред. А. Г. Калпина. — М., 1999, с. 536 .

Тузов Д. О. Реституция в гражданском праве: Автореф. дис. … канд. кридюрид. наук. — Томск, 1999, с. 17--18 .

Телюкина М. В. Кондикционные обязательства (теория и практика неосновательного обогащения) // Законодательство, 2002, № 3 .

Иоффе О. С. Обязательственное право. — М., 1975, с. 866--868 .

Толстой Ю. К. Обязательства из неосновательного приобретения или сбережения имущества (юридическая природа и сфера действия) // Вестник ЛГУ, 1973, № 5, с. 139--140 .

Рясенцев В. А. Обязательства из так называемого неосновательного обогащения в советском гражданском праве // Ученые записки МГУ. Труды юрид. факультета. 1949. Вып. 144. Кн. 3, с. 91 .

Бозиева Ю. Г. Кондикционные обязательства в системе гражданско-правовых обязательств: Дис.... канд. юрид .

–  –  –

2. Применяется ли к требованиям о взыскании таких убытков общий срок исковой давности?

ФАС Волго-Вятского округа в «Обобщении практики рассмотрения споров, связанных с неосновательным обогащением» указал, что заявленное истцом требование о возмещении убытков, связанных с последующим изменением стоимости нефти, удовлетворено быть не может, так как заявитель обратился с иском почти через три года с момента составления акта передачи нефти и не доказал суду, что им принимались меры по предотвращению этих убытков или уменьшению их размера .

3. Как упущенная выгода применяется к категории убытков по ст. 1105 ГК РФ?

Согласно постановлению ФАС Западно-Сибирского округа от 25 октября 2007 года № Ф04-8079/2006(37879-А75-13), Ф04-8079/2006(39596-А75-13) по делу № А75-2209/2007 суд не принял во внимание расчет истца, в котором стоимость здания оценивалась с учетом ставки рефинансирования, так как этот показатель не может быть применен при определении стоимости недвижимого имущества. Отказывая во взы-скании убытков в виде неполученных доходов, суд сослался на их недоказанность, поскольку в деле отсутствовали данные о размере затрат на содержание здания и коммунальные услуги за указанный период, сведения о стоимости аналогичного здания .

4. Необходимо ли доказывать помимо факта изменения стоимости иму-щества основные элементы убытков: противоправность, причинную связь, вред и т. д.?

Так, в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 7 июня 2000 года № Ф08-1273/2000 по делу № А32-14635/99-19/431 указано: в части возмещения убытков, вызванных последующим изменением стоимости имущества, необходимо доказать разницу между стоимостью имущества на момент приобретения и стоимостью имущества на момент рассмотрения дела судом .

В постановлении ФАС Московского округа от 26 января 2005 года № КГ-А40/ 12920-04 указано, что из смысла п. 1 ст. 1105 ГК РФ следует, что возмещению подлежат убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, а не разница в цене на продукцию, вызванная последующим изменением ее стоимости .

Истцом не доказано, что из-за несвоевременной оплаты ответчиком стоимости неосновательно полученного товара ему пришлось приобрести или будет приобретен такой же товар по возросшей стоимости, что причинит определенные убытки.

Pages:     | 1 ||
Похожие работы:

«Оглавление: 1. Пояснительная записка. Актуальность программы. Нормативно-правовая база программы. Возраст обучающихся и сроки реализации программы . Цель и задачи программы. Направленност...»

«Вестник ПСТГУ IV: Педагогика. Психология 2011. Вып. 3 (22). С. 139–151 СМЫСЛОЖИЗНЕННЫЕ ОРИЕНТАЦИИ РЕЛИГИОЗНОЙ ЛИЧНОСТИ А. М. ДВОЙНИН Статья посвящена исследованию уровня осмысленности жизни религиозной личностью. В качестве гипотезы высказано предположение, что вербально выражаемая...»

«• 1. О прощеном воскресении • 2. Значение Великого Поста • 3. Календарь Великого Поста • 4. Недели Великого Поста • 5. Торжество Православия • 6. О молитве и посте • 7. Притча о правде и лжи • 8. Стихи для мамы • 9.Мудрые выражения • 10.Родословное древо • 11. Поделка "Древо семь...»

«Николай Альбертович Алмаев Применение контент-анализа в исследованиях личности Серия "Методы психологии" Текст предоставлен правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=9380462 Применение контент-анализа в исследованиях личности: Методические вопросы: Институт психологии РАН; Москва; 2012 ISBN 978-5-9270-0242-9...»

«ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ "САРАТОВСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ" "УТВЕРЖДАЮ" Первый проректор, проректор по учебной работе _С.Н....»

«ПРАВИТЕЛЬСТВО САНКТ-ПЕТЕРБУРГА КОМИТЕТ ПО ОБРАЗОВАНИЮ Государственное общеобразовательное учреждение лицей № 590 Красносельского района Санкт-Петербурга (лицей № 590 Красносельского район...»

«Приложение 1 к письму Рособрнадзора от "11" февраля 2014 г. № 02-60 Методические материалы по подготовке и проведению ЕГЭ в пунктах проведения экзамена в 2014 году ОГЛАВЛЕНИЕ 1. Нормативные правовые документы, регламентирующие проведение ЕГЭ4 2. Требования к пункта...»

«Ксения Разумовская Александр Морок Талисманы, амулеты, обереги Текст предоставлен правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=6147937 Талисманы, амулеты, обереги. / Морок А., Разумовская К....»

«Александр Иосифович Кирпичников Российская коррупция Текст предоставлен правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=11283087 Российская коррупция. 3-е изд., испр. и доп.: Издательство "Юридический центр Пресс"; СанктПетербург; 2004 ISBN 5-94201-344-6 Аннотация Эта книга – итог н...»

«VAS-RF_#01_2010_1ch:VAS-RF.qxd 29.12.2009 12:53 Page 118 Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 1/2010 Артем Георгиевич Карапетов профессор Российской школы частного права, ректор Юридического института "М-Логос", заведующий кафедрой Государственной академии повышения...»

«Жан-Мишель Кинодо Читая Фрейда. Изучение трудов Фрейда в хронологической перспективе Серия "Библиотека психоанализа" Текст предоставлен правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=9367620 Читая Фрейда: изучение трудов Фрейда в хронологической перспективе / Пер. с фр. О. Я. Журавлева...»

«Дело № 4а-597/2016 ПОСТАНОВЛЕНИЕ г. Нижний Новгород 05 мая 2016 года Заместитель председателя Нижегородского областного суда Толмачёв А.А., рассмотрев надзорную жалобу Кувшинова Александра Анатольевича на постановление мирового судьи судебного участка № 2 Чкаловского...»

«СПРАВКА о предоставлении имущественного налогового вычета при покупке квартиры При приобретении квартиры у налогоплательщика возникает право на имущественный налоговый вычет (подп.2 п.1 ст.220 НК РФ). Имущественный налоговый вычет — это сумма, на которую ум...»

«УДК 378.1:17.022.1(470+571) Селезнёв И. А.НОРМА И ДЕВИАЦИЯ В СИСТЕМЕ ЦЕННОСТНЫХ ОРИЕНТАЦИЙ РОССИЙСКОГО СТУДЕНЧЕСТВА Постановка проблеми . Молодёжь, в частности студенческая, традиционно считается одной из на...»

«Покровская, В. В. Таможенное дело : учебник для бакалавров / В. В. Покровская. — М. : Издательство Юрайт ; ИД Юрайт, 2012. — 731 с . Содержание Принятые сокращения. Предисловие Глава 1. Сфера таможенной деятельности Основа таможенной системы государства 1.1. Роль и значение таможенной системы 1...»

«АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ТРуДОВОЕ ПРАВО А. А. Бахаев ПОДГОТОВКА, ПЕРЕПОДГОТОВКА, ОБучЕНИЕ И ПРОфЕССИОНАЛЬНЫЙ ОТБОР ВОДИТЕЛЕЙ ТРАНСПОРТНЫХ СРЕДСТВ Анализируются причины высокой аварийности среди молодых водит...»

«ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ "САРАТОВСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ" "УТВЕРЖДАЮ" Первый проректор, проректор по учебной работе _С.Н. Туманов "_22_"_06201...»

«БАХМУТОВ Антон Вячеславович ИМУЩЕСТВЕННЫЕ ПРАВА НЕДЕЕСПОСОБНЫХ И ОГРАНИЧЕННО ДЕЕСПОСОБНЫХ ГРАЖДАН Специальность 12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право АВТОРЕФЕРАТ диссертации на соискание ученой степени кандидата юридиче...»

«Бембер Гаскойн Великие Моголы. Потомки Чингисхана и Тамерлана предоставлено правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=607795 Гаскойн Бэмбер "Великие Моголы. Потомки Чингисхана и Тамерлана". Серия "Загадки древних народов": ЗАО Издательство Центрполиграф; Москва; 2...»

«Библиотека психолога (Флинта, МПСИ) Дмитрий Клевцов Стратегическая психотерапия, основанная на многоосевой диагностике. Справочное руководство "ФЛИНТА" УДК 615.851(035) ББК 53.57я2 Клевцов Д. А. Стратегическая психотерапия, основанная на многоосевой диагностике. Справочное руководство / Д. А. Клевцов — "ФЛИНТА", 20...»

«376 "Я ИДУ ТОЛЬКО ЗА ХРИСТОМ." МИТРОПОЛИТ ИОСИФ (ПЕТРОВЫХ), 1930 г о д В 1930-1931 годах усилиями органов ОГПУ СССР родилось одно из крупнейших церковных следственных дел дело "Всесоюзной контрреволюционной монархической организации церковников Ис­ тинно-православная церковь"...»

«Таврический научный обозреватель www.tavr.science № 2 (октябрь), 2015 УДК 343.1 Никуленко А. В. К.ю.н., доцент, зам. начальника кафедры уголовного права Санкт-Петербургски...»

«МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ НОВОСИБИРСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ Юридический факультет Кафедра уголовного права, процесса и криминалистики Н.А . Ременных Уголовно-исполнительное право Российской Федерации Учебно-методический комплекс г. Новосибирск, 2014 Документ подготовлен...»

«Социология за рубежом © 1995 г. Г. МОСКА ЭЛЕМЕНТЫ ПОЛИТИЧЕСКОЙ НАУКИ* ГЛАВА V Юридическая защита 7. В античности Полибий и еще некоторые авторы отдали предпочтение смешанным формам правления, при которых сосуществуют элементы мон...»

«УДК 330.4 Я. Банасиковска. 1 ‡, 50,  ‡‚, ‡ ul. 1 Maja, 50, Katowice, Poland E-mail: janina.banasikowska@ue.katowice.pl АНАЛИЗ ЭЛЕКТРОННЫХ ГОСУДАРСТВЕННЫХ УСЛУГ ДЛЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В ПОЛЬСКОЙ РЕСПУБЛИКЕ, НЕ РЕШАЕМЫХ ПОЛН...»

«ОБЩЕСТВЕННЫЕ НАУКИ И СОВРЕМЕННОСТЬ 1998 • №1 А.И. ПЕРШИЦ, Я.С. СМИРНОВА Юридический плюрализм народов Северного Кавказа Существует несколько видов юридического плюрализма, которые с известной долей условности могут быть обозначены как этнический,...»

«Роберт Пири Руаль Амундсен Северный полюс. Южный полюс Текст предоставлен правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=183491 Северный полюс / Роберт Пири ; пер. с англ. В. А. Сми...»








 
2018 www.new.z-pdf.ru - «Библиотека бесплатных материалов - онлайн ресурсы»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 2-3 рабочих дней удалим его.